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個人出資認購定向增發股份可否歸個人所有?

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

讀者來信:

我們是廣東珠三角的中小投資者,今年4月間,某上市公司進行定向增發。由于參與認購的名額有限,我們個人出資500萬元,以廣州某投資公司的名義共同參與了上市公司定向增發股份的認購。廣州某投資公司為名義登記股東,我們自然人為該定向增發股份的實際出資人和實際權益人。現我們經咨詢得知:以公司名義登記的股份將來限售期滿后,即定向增發股份解禁后拋售股票時,公司要代扣代繳百分之二十五的企業稅收。請問:個人實際出資以公司名義認購的定向增發股份能否劃轉歸個人所有?

中小投資者:李某等人

針對讀者問題,一心特請廣東法制盛邦律師事務所合伙人黃昌贛律師進行了解答,他的答復如下:

目前,由公司證券賬戶劃轉個人證券賬戶的方法主要有三種:一是大宗交易平臺;二是協議轉讓;三是司法劃轉。前兩種方式同樣涉及公司轉讓股份時企業所得稅問題。第三種司法劃轉亦稱司法過戶、司法扣劃,它是指通過法院確權的方式,將個人實際出資以公司名義認購的股份確權歸實際出資的自然人所有。這樣,公司就不存在有該部分股份的收入所得問題。因為通過法律上確認那部分個人出資認購的股份權屬歸個人所有,即說明那部分股份的權屬不屬于公司所有。所以,司法劃轉的方式處理公司代持股份將不存在公司逃避稅收的法律風險,是最安全、最可行的一種方式。

來信中提到的個人出資以公司的名義參與認購定向增發股份,是否違反我國法律、法規及有關證券行政規章、規則的問題。根據中國證監會制定的《上市公司非公開發行股票實施細則》(證監發行字[2007]302號)第八條第一款、第三款:“《上市公司證券發行管理辦法》所稱“發行對象不超過10名”,是指認購并獲得本次非公開發行股票的法人、自然人或者其他合法投資組織不超過10名”、“信托公司作為發行對象,只能以自有資金認購。”從規定中可以知道,上市公司非公開發行股票的發行對象包括法人、自然人、其他合法投資組織;上市公司非公開發行股票,如果信托公司作為發行對象,則只能以自有資金認購。由此可以知道:自然人實際出資以公司的名義參與認購上市公司的定向增發股份,沒有違反我國現行證券法律、法規、行政規章的相關規定。

來信中提到的個人實際出資以公司名義參與認購的定向增發股份,能否得到法律支持劃轉歸個人所有的問題,根據以往的成功案例可以知道:個人實際出資以公司名義認購股份的情形,屬于自然人隱名投資的一種法律行為。個人實際出資以公司名義認購股份的行為,未違反法律、行政法規的禁止性規定,也未損害社會公共利益,屬于有效的一種民事法律行為,根據“誰投資、誰受益、誰承擔風險”的最基本的公司法律原則,作為實際出資認購股份的自然人,其權益依法受法律保護。因此,法院將根據個人實際出資的事實,將個人實際出資認購的股份確權歸實際出資的自然人所有。之后法院將作出民事裁定書、協助執行通知書至中國證券登記結算有限責任公司上海分公司或中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司(以下簡稱中登公司、結算公司),中登公司將根據法院的司法過戶法律文件,將公司證券賬戶內的股份劃轉至個人證券賬戶。結算公司出具《證券過戶確認單》后,股票將被劃轉到自然人證券賬戶內,這樣,就算成功地將個人出資以公司名義認購的定向增發股份劃轉歸個人所有。在該股票解禁后,個人就可以在二級市場上自由買賣了。

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■一心信箱

(本文來源:中國證券報)

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