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朱少平:股權投資與我國新《合伙企業法》解讀

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

大盤跌破3000點之后…

不破不立誰將率先反彈

私募趁下跌爭搶這些股

2900點機構抄底哪些股

蔡泉:昨天的論壇進行的很順利,昨天談到并購,上市。我想所有上市的目的就是為了募集資金。今天我們上午的主題側重于包括人民幣私募基金包括海外VC和PE在中國的投資熱點。今天上午演講的第一位嘉賓是全國人大財經委法案室主任朱少平先生。朱少平先生在國家經濟立法中有很多年的經歷,他曾經在國家經委的法規司,紀檢委的法規司工作任職,先后參與了我們國家很多的法案的立法工作。他今天演講的題目是《股權投資與我國新《合伙企業法》解讀》,現在越來越多的私募基金進入中國以后,《合伙企業法》是一個很重要的法規,將為我們國家的人民幣私募基金的產生帶來很大的影響,接下來我們有請朱少平主任為我們大家演講。

朱少平:各位大家好。非常高興到這兒來和大家一起討論一下私募股權投資和《合伙企業法》的問題。這個問題比較熱,但是熱的話主要是外資那邊熱,國內對這方面還不太熟悉,有一些還有一些錯誤的問題。會議給我安排的時間是1個小時。這個東西講起來講一天也可以講。我一個小時里面講的東西如果大家不明白的話,我下面再私下交流。

第一個問題,我用一個概念是大投資時代需要股權投資。我們最近十幾年國家投資快速發展,這表現在幾個方面,第一個方面,從國家的直接投資逐步的撤出來,國有資本戰略轉移,如果國家要再進行大的投資的話,需要吸引民間投資,比如說我們用產業投資的方法,他用的完全是商業的一套辦法。第二,現在VC也在大力發展,我們過去十幾年VC投資達到了上千億的投資,而且還有相當一部分的外資VC進入國家。第三,還有并購投資,我們國家上市公司的并購投資有幾千億,上市公司一上市募集的資本就有3個億,5個億,在市場上運作了幾年以后就有幾十億甚至上百億了。我們以前的證券市場是5萬億不到,現在達到了20萬億。從我們整個投資隊伍來講,證券市場參與投資的這些股民,這些投資者,我們現在的開戶數達到了一億,這一系列的情況都反映出,中國進入了一個大投資時代。這和過去不一樣,以前都是老百姓自己拿錢出來,三個人五個人一起拿出來自己做,而且都是做實業比較多。而現在都是并購。這個大投資時代的到來,他要求我們大力發展私募股權投資,這是一個概念。

第二,什么叫私募股權投資,過去中國的投資老是分國有私有,公有私有,以前一說私募股權就是私有資金在投資這不對。私募股權投資是一種投資方式,他是專業的投資管理人在管理,他一定是專業的投資管理人,而不是隨便的一個人,他做了一個買賣就來做私募股權投資這是做不好的。第二,他要募集社會上的資金,這些人在投資的時候他自己沒有多少錢,而且他不愿意把自己的錢拿來投資,他必須募集社會上的資本。第三,他的投資是一種股權投資而不是實業投資,不買機器設備、廠房,我是拿股權,所以他的投資特點和以前的傳統的投資方式有很大的不同,所以他只是一個投資方式而不是傳統的項目投資。第三,私募股權投資的投資對象一定是股權,這是基本的特點,他有幾種方式,有非上市股權,有上市股權。就是我在一級、二級,或者是一二級市場結合做都可以。所以他的投資對象一定是股權,比如說中國石化((行情,股吧))的股權,比如說遠大空調他沒有上市,他能不能買?只要有人愿意賣就可以。還有,我為什么要買他的股權,就是要他上市,比如說風險投資,風險投資有的是投資種子期有的是投資第二階段,比如說證券公司,他就是看到你一個企業,發現你要快速發展了,我就進去,進去把你弄上市以后,我退出來。股權投資都有這樣的特點。再比如產業投資,有人感覺好象是國家來進行的某項投資,這是不一定的,這有兩種方法一種是你拿國家的資金,按照計劃立項然后投資經營,另外一種是設立一個基金,讓他們來投資。產業投資、風險投資、并購投資都是股權投資的方式。第四,這種私募的股權投資,他要募集資金,他和一般的公募不一樣,大家熟悉資本市場,人大立法的時候做投資基金法,我們原本想設計包括產業基金,并購基金,證券投資基金我們都想把他們放在一個法中,后來立法有了爭論,所以03年實施的就是證券投資基金法。當時全國新的基金總額不到100億。98年的4月份做新基金試點的時候只有兩個,兩個募集資金總額不到100億,而現在證券基金的投資總額達到了1.8萬億,我們基金公司有50多家,基金支數有300多支,大家可以看到這個基金發展的非常快,大家要記住一點他是公募基金,這是公開發行,面向所有投資者的。而我們現在股權投資的這種方式是叫私募按,他不是向私人募,私募是不通過公開發行的方式,而向特定的對象,比如說某些機構投資者,比方說你這個企業,這個范圍內的某些投資者,你向他們發行。

比如說銀監會最近法勒一個基金信托管理辦法,他要求里面個人投資者不可以超過50人,而且一定要達到100萬以上。這樣的話,限制了他的范圍,別的不可以參加,所以這種基金它要募集基金,因為他用來投資的錢絕對不是管理人自己的錢,他用的是別人的錢,這樣的話,就要取信于人。目前我們中國已經處在了初始階段了。現在有很多人說現在廣播電視上做股評的人都是胡說八道,我說你千萬不要這么說,這些人中確實有高手,但是也有很多是什么都不懂的,他們是魚龍混雜的。但是有一點是他在全國這么一講,一定有人覺得他講的有道理,去買這個股票,這個股票本來不漲也漲了,這是公募的特點。

現在國外有上百家的私募基金圍繞在中國周圍,外國的基金到中國來就像進了一個蘋果都熟透了的蘋果園,隨便抓一個都是熟透的紅蘋果。這些人要募集資金,而且法律限制你不可以公開募集。因為公司法明確規定,要是公開募集資金,必須要履行一系列的審批等手續,而且有一套嚴格的監管制度,但是對私募股權的投資基金,國家的法律監管和這個就不一樣了,因為這種私募股權投資他有一個特點是這些投資者都是具備一定的投資資質、能力。因此國家對他的監管,對公開募集的監管是不完全不一樣的,因此對私募股權投資這種募集方式也有一個法律架構,只要你符合這個法律的架構,國家就讓你做。當然大家也有意見,中國的市場上,出現過形形色色的亂募集資金的案例。因此往往私募股權的投資和一般的亂集資中有一個嚴格的界限,如果這個界限不把握就會產生影響。

第五,私募股權采取的方式有三種,第一種是公司制,第二種是合伙制,第三種是基金制。公司制是說你用一種公司的方式把大家的錢募集起來,然后去投資。公司法規定199人以下是定向募集,達到了200人就是公開募集。假如說是199人,每個人出100萬,那就是1.99億,比如說我們現在剛剛并購上市的中國鋁業((行情,股吧)),或者是我參與都市股份,我買他們多少的股份,我們這樣的投資就是股權投資,我們的資本就叫私募資本。第二種叫合伙,或者是有限合伙制。就是我設立一個合伙企業,用合伙企業里面的錢,大家集中起來資本再去投資。第三種是基金制,其實那個基金制和那兩種制度有千絲萬縷的聯系,同時也有區別,這是說往往有一種機構設立一種基金,然后賣基金份額。比如說深圳有一個人是做私募基金的,現在500萬給他,他根本不要,最少要1000萬。基金是超過公司的,他可能是公司可能是個人,也可能是合伙。我設立一個基金,大家把錢投過來,這個錢交給我,然后我來投資。就像我們現在的公募基金一樣,比如說華夏公司設立一個公募基金,

是大家把錢給華夏公司,然后華夏公司組織去投資。就以上三種形式的比較來說,嚴格來說最差的應該是公司制,為什么呢?不是說現在公司制是最好的制度嗎?是因為公司制和其他的方式相比有三方面的劣勢,第一,他的資本放大效益啊比較小,為什么?現在比如說199人,一個人100萬就是1.99億,我這個團隊在運作的時候就只能運作1.99億,我可以按照公司法的規定我發債券,我可以借錢,那么你能借多少呢?你借20%就是負債20%,你借50%就是負債50%,如果你借80%,別人就說你這個公司不行了,你負債達到了80%,當然國有企業是另外一回事,因為他們有國家信用頂著。反過來我們說合伙制和基金制,現在如果說合伙人是50人,我把錢集中起來以后是把錢交給管理人管,他可能出100萬,我們其他的49個人全部交給他,對他的資金管理來說,對他的放大效益來說就是1:49,我們剛剛講的是1:1.8,連一倍都沒有,而他的是1:49或者是1:50,那么對他來說就是50倍的效益。基金業是這樣的,華夏基金注冊資本1億,但是他管理的資金總額達到了1000億,這是1000倍,所以就放大效益來說公司制是最弱的。

第二,管理效益或者說管理成本。一般公司管理成本最少是5%,有一些效益不好的可能達到10%20%,有的可能更高。對我們的有效合伙人和基金制來說,我們一般提取的管理費,合伙人也好,基金也好,正常的就是1%到2%。如果說投資效益好,他還可以定一個投資收益的20%,這樣的話,整個加起來他收益上去了,管理費用就大幅度下降。

第三,就我的《合伙企業法》也好,《基金法》也好,他是免調了企業的所得稅,而公司制的,公司一設立,他一套的費用,特別是所得稅,過去是33%,到明年1月1號正式改為25%,那么你一年一個企業投資收益比如說20%,我再分配的時候,我首先要扣25%交稅,有的人說我交也是交,他交也是交,那不一定,如果是你交,你盈利1000萬,一下子扣了25%,那么你的收益馬上就少的多了,而合伙人和基金式的是不征收所得稅,所以就三者來說,最優的是合伙制和基金制。相對來說,公司制是最弱的,但是公司制也有好處,他有一套完整的治理結構,他便于公開監督,但是公開監督的話,是有利于公募,因為這樣法律對他監管很嚴。但是這部分的投資是私募的方式,法律對這方面和公募是不一樣的。

既然我們私募股權投資可以由三種方式,就這三種方式而言,絕大多數,特別是美國他們采用的基本上都是有限合伙制,那么什么是有限合伙制,大家都知道,我們國家現在的企業形式是公司制、合伙制、獨資制,我們相應有三種法律,公司制就是有限責任公司,股份有限公司,大家都是持有股權的,但是如果說是合伙制,合伙制最大的特點就是任何時候合伙企業中必須有一個人承擔無限責任,就國外的法律和我們目前的法律來說合伙制有兩種或者是三種。我們現在法律規定了的是兩種,97年規定的就是一種,就是普通合伙人,就是說所有的合伙人都承擔無限責任,而我們修改了以后,就加入了一個有限合伙,還有一個有限責任合伙,這就變成了三種。

由于這里面有人承擔無限責任,有人承擔有限責任,這樣的話,他的運作中形成了承擔無限責任的人,他負責具體的項目投資和企業的管理。我們一般49個或者是50個人,因為法律規定有限合伙的合伙人不可以超過50個人,普通合伙的合伙人是可以無限的。我們的有限合伙人把錢交給無限合伙人我只享受高回報。比如說上海的聯創,他是專門做風險投資的,像國外的摩托羅拉,諾基亞這樣的公司,我一下子給你一兩個億,別的我不管,我只要投資收益,我不管你投資什么。因此有限合伙中的特點是有人承擔無限責任,第二承擔無限責任的合伙人負責管理,第三,無限合伙人不負責管理,當然他有監督權。

第三方面,有關方面的立法。我們99年的時候就考慮到股權投資需要大力的發展,這需要解決企業的資金募集的問題,我經過多年的研究,從一開始關注到現在我注意了20多年,比如說融資獨立,這是我們國家80年代初期時候開始出現的,后來快速發展,我們融資的額度達到了100億,但是從87年開始逐漸的下降,現在我們的這個產業已經奄奄一息了,現在完全被外資企業占了,為什么?這里面有一個核心問題,就是兩頭,包括融資獨立也好,包括風險投資也好,包括并購也好,都是遇到這樣的問題,一個是資金入口,第二個資金出口。我的形容是入口不通,出口不暢。投資和人一樣,只有進出都順暢了才可以發展的起來。大家都知道我們85年成立的中創,中創非常好,國家給了幾個億,為什么最后垮了呢?他的錢就只是投,就是只吃不拉,因為都是投資國有企業,他的錢只進不出,最后就憋死了,所有的錢都投完了,就剩下那么一點后來干脆拿去炒房地產吧,結果違反了政策這個公司垮了。同樣我們的投資中立也是這樣的,如果有錢遠遠不斷的給他,他也可以發展好,這方面銀行不給他錢,股東也不愿意源源不斷的給他錢,如果他可以投資項目以后收回投資還可以繼續投,無非就是規模做不大。可是我們的信用體系不夠。所以我們從87年發展到頂峰以后慢慢開始回落,一直到現在奄奄一息了。

為什么外資在我們這里做VC做的非常好呢?第一他可以在你這里上市,第二他可以到外國上市,而我們國內呢?我們現在大概300家VC,他大概有七八百億的資金,但是他投的很少,為什么呢?因為他不敢投,他投了以后退不出來。因此我們在90年代開始考慮,能不能采取立法解決這個問題,第一步,就是想制訂基金法,原本想包括風險基金、產業基金和證券投資基金。結果最后有爭論,后來只出了一個證券投資基金,現在證券投資基金發展到兩萬億了,發展的非常好,可見法律對他們支持有多大。后來我們在九屆人大的考慮要定一個風險投資法,后來大家說大家都不清楚這是什么東西,所以就擱了幾年。后來干脆通過《合伙企業法》修改來解決這個問題。因為大家知道,美國的風險投資85%用的都是有限合伙制度,我們有一個《合伙企業法》,我們就改這個法就完了,所以我們的辦法主要就是通過修改《合伙企業法》來做。

就《合伙企業法》本身來說,這是1997年2月份全國人大通過的,97年8月1號正式實施,這個法中有一條是有限合伙制度,本來人大通過法律的時候是兩次審議。后來有一個專家說我們國家現在沒有有限合伙,那就把它拿掉吧,結果就拿掉了。結果98年3月份出現問題了,到第二輪的風險投資高峰發展起來了,當時兩會座談討論的時候,又有人提出來要大力發展風險投資,而風險投資最好的方式是有限合伙,因此我們應該建立有限合伙制度,但是我的法律剛剛實施不到一年,那里面沒有有限合伙制度怎么辦呢?要么我修改法律,要么你別做。所以一直到現在,新修改的《合伙企業法》6月1號正式實施,我們10年沒有有限合伙制度。當然也有一些變通,但是我認為這些便是不合理的。這次我們修改《合伙企業法》核心是修改了四大問題。別的問題還有很多,我就不展開了。

第一,允許法人合伙,因為在97年的《合伙企業法》中,雖然我沒有說,他那個合伙企業就是私人、個體私營,但是事實上他就做成了一個個體私營,包括工商部門登記的時候,都是按照個體私營等級的。既然是個體私營法人不能參與,其實這個問題產生了很大的爭議的。當時我和王保樹有了爭論,他不主張法人合伙,我說一定要加入法人合伙。因為兩種意見爭論很大,特別是有的領導人把國有企業的法人去合伙由于兩種意見不一致,所以最后實際上玩了一個文字游戲。一般的公司叫法人,法人的責任法律并沒有規定,但是從他的本質來說就是無限責任人,公司法第三條說,公司是企業法人,公司所有的財產由法人負責,那么他就是無限責任。那個時候的法律并沒有禁止法人合伙,但是理解上都認為不允許法人合伙,所以到現在沒有一家是法人合伙的。因此我們這次明確規定法人可以成為合伙人。只要讓法人進來,那些創業基金,風險基金才可以進來。有限合伙人一定是無限合伙人的合作,無限合伙人要負責項目的資金管理策劃決策等等公司的運作和投資運作。有限合伙人要負責資金的供應,就是無限合伙人的資金投入,你參與進來就是看中高收入。大家可能看到最近幾年,我們風險投資的投資對象一般的效果都是非常好的。這樣的合伙人制度發展起來以后,對我們的投資人的利益是最大的保護和提高,當然了,這里面也有他的風險在里面。因為他總有出錯的時候,比如說證券市場有高峰期和低谷期,股權投資上也有這樣的周期。比如說我們說風險投資成功率只有3%,但是那3%可以把整個的投資成本拿回來。而在中國的市場,現在往往是大于3%的。所以我們這次加入了有限合伙人,就為我們的私募股權投資的機構,創造了一個極好的機會。為我們的投資者也提供了一個更好的投資渠道。當然這里有幾個特點,私募股權投資,你這個投資人,要求你的素質特別高,而且要求你具有極高的誠信能力。目前我們相當一部分企業還沒有做到這一點,現在有一些企業已經陸續的在這方面取得了很大的成績,形成了很大的影響力,但是同時這里面有一個最大的問題是我們有限合伙制度不像有限責任公司,或者是股份有限公司,他一套完整的公司治理結構,我們這里主要是通過合同和協議,通過這個東西來明確各個方面的權利和義務。另外在這里,我們有限合伙人的總額不能超過50人,為什么呢?我們當然也考慮,能不能把人的規模弄大一點,比如說弄到200或者是500人。后來一想,因為我們現在在募集資金的市場中有一些地方比較亂,如果把規模弄大了以后,往往會產生問題。所以我們第一步把人做一些限制,后來根據我們有限責任公司一樣,就是50人。但是有限責任公司中有一個問題是50個人中有一個人有1億,最后他把5000萬的賣給了3個人,那么他就變成了53個人,那么怎么辦呢?這就涉及到了我們法律的修改和解釋。

第三個修改,增加了有限責任合伙。現在我們增加了特殊的普通合伙人,在國外他們主要適用于律師事務所和會計事務所。比如說在上海這個地方,我在上海這個地方設立一個事務所,同時在紐約、廣州、北京都有一個分支機構,如果說某一個分支機構做假賬罰了100萬,那么他承擔無限責任,他賠不起怎么辦?你是我的分支機構,那我就要一起承擔無限責任。這樣的話誰都不會干,那么這個企業就發展不起來。所以我們加了一個特殊的普通合伙人。這次我們的法律里面特別增加了這一節。

第四個修改,我直接在法律中規定,合伙人企業企業本身不交所得稅。我們97年的企業法中沒有做規定,在2000年的時候,《合伙企業法》,《個人獨資企業法》兩個法通過以后,國務院發出通知,對于個人獨資企業和合伙企業的不收個人所得稅,現在《合伙企業法》的第六條明確規定,合伙企業和合伙人的投資所得,依法各自繳納所得稅,也就是說在公司階段不用繳納所得稅,合伙人獲得收益以后,你回去繳納個人所得稅。我們這次的企業所得稅法的公布,他就明確規定了,這個法律是不適用于個人獨資企業和合伙人企業的。這樣的話,就解決了對這種企業雙重征稅的問題。

最后講一點,合伙企業法實施,預示同時中國的私募股權投資要形成一個高峰,形成一個高峰就有一個問題,中國歷來得有一個新生事物產生大家一擁而上的問題。比如說現在的基金,各個地方都在做,有的叫高科技投資基金,能源投資基金等等等等,做基金是好事,但是一定要明確基金是什么?我們很多人根本不知道什么是基金就要做基金,我們過去有一句話叫做情況不明決心大,你做到最后就做歪了。比如說信托好不好?我們現在做了20多年了信托,信托是什么?現在誰也說不明白。意思是說你做什么東西,一定要把一個東西做透。我們現在做私募股權投資也是一樣的,我們一定要把他弄清楚,弄明白,如果說連法都沒有你怎么辦?我剛剛講到我們私募股權股權的組成方式有三種,實際上這里面基金方式的也有三種,所以說如果說我們做基金怎么做?我曾經討論過這個問題,如果說按照信托的結構你來做就可以做成,我們現在《合伙企業法》出臺以后,我們同樣也是可以利用的。去年我們10多個部門發了一個創業投資企業管理辦法,他里面規定,公司本身可以做創業投資,而且還還有一些公司他可以成立一個創業投資公司,然后把資產交給一些管理公司做。這樣的話假如說我設立一個基金公司,然后交給王會長管,他是一個專業投資者,他下面一幫人,都像我一樣給他,這樣的話他就做起來了。但是我們現在沒有私募基金法怎么做?現在合伙企業法生效了,我們現在可以按照《合伙企業法》登記一家有限合伙公司。現在我們深圳第一家已經出來了。現在全國的有限合伙基金成立的話,有一個登記的問題,現在不知道道哪里去登記。現在還在研究這個問題。

現在有一個問題,募集資金,特別是私募股權投資,他募集的對象不是一些個人,特針對的主要是大型的資金擁有者,比如說銀行、保險公司,現在我們銀行有大量的錢貸不出去,他面向的都是這些人。如果沒有一個合適的渠道這些人的錢不會出來。現在還有一個實施辦法的問題,就是誰來做呢?現在有發改委、證監會、銀監會、人民銀行等等。現在大家對這個問題很熱情,但是也很頭疼。我想我們有一些大的東西不好做,但是有一些東西下面可以的可以做。各位在從事這方面的工作的時候,有什么問題的話,我們以后可以多加探討。時間的關系我就講到這里。謝謝大家。

(責任編輯:唐瀟)

(責任編輯:唐瀟)

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